中國消費者報報道 11月16日，安徽省合肥市消保委開展了針對住宅室內(nèi)裝飾裝修領域的不公平格式條款點評活動，合肥市市場監(jiān)管局、市建筑裝飾協(xié)會、市家裝消費維權工作站、法律專家、律師對該市16家裝飾裝修公司的合同進行現(xiàn)場分析點評，發(fā)現(xiàn)在合同變更、工程保修、風險責任、違約損害賠償?shù)葪l款上存在不公平格式條款。

免除或部分免除經(jīng)營者自身責任

條款1：在裝飾施工范圍內(nèi)承擔保修責任，保修期自工程甲方驗收合格之日起，為24個月。（注：甲方為消費者、乙方為經(jīng)營者，下同）

條款2：工程保修，保修期兩年，終身維護。

點評：《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》第三十二條規(guī)定：“正常使用條件下有防水要求的廚房、衛(wèi)生間和外墻面的防滲漏為五年”。裝修公司利用消費者對裝修工程規(guī)范認知有限，在制定格式條款裝修合同過程中，隨意降低保修期限，回避不提保修五年法定職責。在合同條款中減輕甚至規(guī)避家裝工程保修責任，將保修期嚴重“縮水”，免除了裝修公司應承擔的工程保修期限責任。涉嫌免除或部分免除經(jīng)營者自身責任，裝修企業(yè)涉嫌違反《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》第九條第三項“免除對提供的商品或者服務依法應當承擔的保證責任”。

企業(yè)經(jīng)營風險被轉嫁

條款1：甲方不得與乙方或施工人員私自增加工程項目或私下委托其代購產(chǎn)品。甲方應明知乙方財務收款賬戶唯一收款賬戶，不得通過非乙方財務賬戶的任何其他收款方式將任何款項交付乙方設計師或施工人員。針對私自增項的工程、產(chǎn)品等質(zhì)量問題、保修問題等任何問題，乙方不承擔責任。

點評：一般情況下，消費者并不了解企業(yè)相關經(jīng)營管理規(guī)定，施工人員屬于裝修公司雇請人員，從民事委托代理法理規(guī)范來看，施工人員言行屬職務行為，也就代表裝修公司，消費者與施工人員對更改施工內(nèi)容的商定結果，可以視為裝修公司同意了變更施工方案，由此引起的后果應由裝修公司負責，而不應由消費者埋單；如果施工人員未獲授權或超越授權致使施工方產(chǎn)生損失的，施工方可以對施工人員進行追償，而不應由消費者承擔，應由裝修企業(yè)自身承擔經(jīng)營風險。

條款2：確保地熱管道、下水管道等原有項目、設備適合施工強度，因乙方施工原因造成原有項目、設備損壞和其他損失的，乙方只在合理范圍內(nèi)進行維修，不承擔其他賠償責任。

點評：地熱管道、下水管道等原有項目、設備是否適合施工強度，理應由裝修企業(yè)來把握，讓不具備專業(yè)知識和能力的消費者確保，其目的是免除、減輕經(jīng)濟賠償責任，轉嫁裝修風險。以上兩條涉嫌違反《合同違法監(jiān)督處理辦法》第十條第二項規(guī)定 “承擔應當由格式條款提供方承擔的經(jīng)營風險責任”，同時也屬減輕、免除自身應當承擔的責任行為。

限制和排除消費者依法變更或是解除合同權利

條款1：在工程施工過程中，如果甲方要求減少工程項目，須經(jīng)甲乙雙方協(xié)商并取得一致后方可實施變更程序，原則上減項變更不得超過合同金額1%。工程項目減少后，施工合同中甲方所享受優(yōu)惠待遇按相應的比例予以減少。如甲方強行做減少變更，則被減項目乙方只按70%的比例退回被減項目工程款。

條款2：乙方按照設計方案予以施工的項目，甲方不得以不美觀為由要求變更設計。若一定要更改設計與材料，其返工費，材料損耗費等損失由甲方承擔。

點評：雙方協(xié)商一致，可以變更合同是合同法律基本常識?！蹲≌覂?nèi)裝飾裝修管理辦法》第二十四條也規(guī)定了當事人有變更合同權利。以上兩個條款以設置苛刻變更條件和強行違背消費者裝飾裝修初衷，從而達到限制和排除消費者變更合同權利，違反《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》第十一條第一項規(guī)定，經(jīng)營者不得排除消費者依法變更合同的權利，同時也屬加重消費者的責任。

條款3：乙方對本合同工程項目的施工過程及成果享有參觀、拍攝、錄像、播放、宣傳等相關權利。

條款4：甲方如在工程竣工驗收七日內(nèi)未辦理結算手續(xù)，則視為自動放棄保修權利。

點評：乙方對本合同工程項目的施工過程及成果享有參觀、拍攝、錄像、播放、宣傳等權利，須經(jīng)甲方同意，但權利行使應在合理范圍內(nèi)且不得損害甲方的合法權益。未經(jīng)甲方同意，涉嫌侵犯隱私權等合法權利。

《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》第三十條規(guī)定：“住宅室內(nèi)裝飾裝修工程竣工后，裝修人應當按照工程設計合同約定和相應的質(zhì)量標準進行驗收?！币罁?jù)該條規(guī)定，工程竣工后消費者應按照合同約定組織驗收，消費者是對裝修質(zhì)量進行驗收的主體，而非家裝企業(yè)來驗收。裝修公司以消費者不按時、不在場驗收為理由，剝奪了消費者依法應享有的權利。排除消費者應當享有的保修權利，顯然是本末倒置。因此裝修企業(yè)不可在消費者不在場的情況下，自行驗收，不能讓消費者認可其驗收的結果，更不能以此為條件不盡工程保修的法定義務。同時該行為也屬免除自身保修責任的合同違法行為。

侵犯消費者財產(chǎn)權 

條款1：工程驗收合格后甲方逾期付款的，在甲方付清款項前，乙方可以選擇留置工程項目不交付甲方，由此產(chǎn)生一切責任均由甲方承擔。

條款2：竣工驗收合格后，甲方不付清工程尾款，乙方有權不交付甲方使用。

點評：依據(jù)《民法典》第四百四十七條，留置一詞法律含義是債務人不履行到期債務時，債權人所享有的留置其已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)，并就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。由此不難看出，適用留置條件一是動產(chǎn)，顯然裝修房屋不是動產(chǎn)；二是裝修公司也非房屋合法占有人，房屋所有權人是業(yè)主。裝修公司在裝修的不動產(chǎn)房屋上設定裝修工程項目留置格式條款，顯然違反了留置財產(chǎn)相關法律規(guī)定，同時違反了《消費者權益保護法》第七條規(guī)定消費者在購買、使用商品和接受服務時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權利。

消費者違約金規(guī)定遠超法定數(shù)額

條款：如因甲方違約導致合同解除或甲方單方面要求解除合同或甲方原因致使合同目的無法實現(xiàn)的，甲方須支付乙方相應的違約金。（在開工前，材料未進場的，甲方需要承擔合同總額20%的違約金；材料進場后，甲方需要承擔合同總額70%的違約金；甲方另外還需要承擔違約金的實際支出，包括但不限于律師費、訴訟費、保全費、差旅費等）

點評：根據(jù)最高人民法院《合同法解釋二》第二十九規(guī)定，當事人約定的違約金超過造成損失的30%一般可以認定為過分高于造成的損失，該條設定違約金是工程款的70%，顯然遠遠超過了司法解釋幅度30%兩倍多，同時還要承擔實際支出。這樣，消費者應承擔違約金超過了裝修企業(yè)的合同利潤，加重了消費者負擔，顯失公平，違反了《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》第十條第一項“違約金或者損害賠償金超過法定數(shù)額或者合理數(shù)額”的規(guī)定。

限制、排除消費者訴訟權

條款1：當事人不愿通過協(xié)商、調(diào)解、或協(xié)商、調(diào)解不成時，可以直接向合肥仲裁委員會仲裁庭申請仲裁（不由其他辦事處受理）。

條款2：當事人不愿通過協(xié)商、調(diào)解、或協(xié)商、調(diào)解不成時，應當向乙方住所地所在的人民法院提起訴訟并依法通過訴訟解決。

點評：《民事訴訟法》第三十四條規(guī)定：“合同或者其他財產(chǎn)權益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！?/p>

《仲裁法》第四條規(guī)定，仲裁一般是當事人根據(jù)他們之間訂立的仲裁協(xié)議，自愿將其爭議提交由非司法機構的仲裁員組成的仲裁庭進行裁判，并受該裁判約束的一種制度。仲裁活動和法院的審判活動一樣，關乎當事人的實體權益，是解決民事爭議的方式之一。仲裁機構通常是民間組織的性質(zhì)，其受理案件的管轄權來自雙方協(xié)議，沒有協(xié)議就無權受理。

裝修公司基于有利于自身進行通過訴訟、仲裁解決合同爭議，通過設立熟悉、了解、方便的爭議解決機構處理爭議，排除消費者選擇爭議管轄權權利。

針對以上裝修合同中存在的不公平格式條款，合肥市市場監(jiān)管局、市消保委將按照“指導整改、推動規(guī)范、加強監(jiān)督”的原則，將一對一約談相關企業(yè)，督促經(jīng)營者重視消費者合法權益和正當利益，增強維護消費者合法權益自覺性，對涉及的不公平格式合同條款有效整改，營造安全放心的消費環(huán)境。（陶維）